E' nulla la clausola che esclude dal trasferimento la la proprieta' di alcune parti comuni dell'edificio

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

LA CORTE SUPREMA DI CASSAZIONE

SEZIONE SECONDA CIVILE

Composta dagli Ill.mi Sigg.ri Magistrati:

Dott. PICCIALLI Luigi - Presidente

Dott. PROTO Cesare Antonio - Consigliere

Dott. MANNA Felice - rel. Consigliere

Dott. CORRENTI Vincenzo - Consigliere

Dott. SCALISI Antonino - Consigliere

ha pronunciato la seguente:

SENTENZA

sul ricorso 13783/2008 proposto da:

(OMISSIS) (OMISSIS), elettivamente domiciliato in (OMISSIS), presso lo studio dell'avvocato (OMISSIS), rappresentato e difeso dall'avvocato (OMISSIS);

- ricorrente -

contro

(OMISSIS) S.r.L., c.f. (OMISSIS), in persona dell'amministratore unico e legale rappresentante, elettivamente domiciliato in (OMISSIS), presso lo studio dell'avvocato (OMISSIS), che lo rappresenta e difende unitamente all'avvocato (OMISSIS);

- controricorrente -

e contro

CONDOMINIO DI VIA (OMISSIS), in persona dell'Amministratore pro tempore;

- intimato -

avverso la sentenza n. 308/2007 della CORTE D'APPELLO di PALERMO, depositata il 22/03/2007;

udita la relazione della causa svolta nella pubblica udienza del 12/11/2014 dal Consigliere Dott. FELICE MANNA;

udito l'Avvocato (OMISSIS),con delega dell'avvocato (OMISSIS) difensore della controricorrente, che ha chiesto il rigetto del ricorso;

udito il P.M. in persona del Sostituto Procuratore Generale Dott. RUSSO Rosario Giovanni che ha concluso per il rigetto del ricorso, previa correzione della sentenza impugnata (articolo 1118 c.c., comma 2), spese compensate.

SVOLGIMENTO DEL PROCESSO

Con citazione notificata il 30.7 e l'1.8.1998 (OMISSIS) esponeva di aver preso in locazione in tempi diversi dai sig.ri (OMISSIS), per esercitarvi l'attivita' di ottico, un locale sito al piano terra del fabbricato condominiale sito in (OMISSIS), piano terra distinto dal numero civico 206, e un altro vano ad uso ufficio posto al piano ammezzato del medesimo edificio. Precisava che l'uno e l'altro vano erano stati collegati fra loro dai proprietari mediante una scala interna in legno, affinche' i clienti del (OMISSIS) non utilizzassero la scala condominiale per accedere al vano superiore dell'esercizio commerciale. Deduceva, quindi, che successivamente, con contratto del (OMISSIS), i (OMISSIS) gli avevano venduto detti locati, con l'apposita clausola che il vano posto al piano ammezzato non avrebbe avuto accesso dalla via (OMISSIS). Con atto dell'(OMISSIS) gli stessi (OMISSIS) avevano poi alienato alla (OMISSIS) s.r.l. tre vani ad uso ufficio al medesimo piano ammezzato del ridetto fabbricato condominiale, confinanti con quello di sua proprieta', aventi accesso dal corridoio collegato alla scala condominiale cui si accedeva dalla ridetta via pubblica. In tale atto i venditori avevano precisato, con altra clausola, di aver murato l'apertura che in precedenza consentiva l'accesso all'ufficio di proprieta' (OMISSIS) tramite il corridoio anzi detto.

Cio' esposto, (OMISSIS) conveniva in giudizio innanzi al Tribunale di Palermo, la (OMISSIS) s.r.l. e il condominio di via (OMISSIS), affinche' fosse accertato, previa declaratoria d'inefficacia delle clausole dei citati contratti, non potendo i (OMISSIS), a suo giudizio, privare l'ufficio a lui venduto dell'accesso tramite il corridoio e la scala condominiale, che detto corridoio era comune alla sua proprieta'. Chiedeva, pertanto, che la societa' convenuta fosse condannata a ripristinare a sua cura e spese la funzione condominiale di tale corridoio.

Nel resistere in giudizio la (OMISSIS) s.r.l. deduceva che il bene in questione era sorto come bene non gia' comune, ma di proprieta' esclusiva dei (OMISSIS), essendo comune agli otto vani del piano ammezzato che essi avevano acquistato dai costruttori con un contratto del 1950.

Il condominio si costituiva in giudizio protestando la propria estraneita' al tema del contendere, in relazione al quale non manifestava alcun interesse.

Il Tribunale, accertata la natura condominiale del corridoio d'accesso agli uffici siti al piano ammezzato dello stabile, dichiarava la nullita' della clausola contenuta nel contratto di vendita del (OMISSIS) e il conseguente diritto del (OMISSIS) di ripristinare l'accesso al proprio immobile dal corridoio stesso.

Tale sentenza era ribaltata dalla Corte d'appello di Palermo. Quest'ultima rilevava che dal titolo d'acquisto di (OMISSIS) (atto del (OMISSIS)) risultava che il corridoio in questione non era incluso tra le parti comuni dell'edificio cedutegli in comproprieta', ne' era annoverato come tale dall'articolo 1117 c.c.; che il corridoio era al servizio esclusivo degli otto vani gia' di proprieta' (OMISSIS) posti al piano ammezzato; che pertanto era ragionevole ritenere che il corridoio fosse stato trasferito in proprieta' esclusiva a (OMISSIS) quale accessorio delle unita' immobiliari alienate; e che, pertanto, legittimamente era stato chiesto al (OMISSIS) di rinunciare al diritto di servirsi di tale corridoio per accedere all'ingresso di via (OMISSIS).

Per la cassazione di tale sentenza (OMISSIS) propone ricorso, illustrato da memoria.

(OMISSIS) s.r.l. resiste con controricorso.

Rinviata la causa alla precedente udienza a nuovo ruolo, il ricorrente ha depositato nel termine appositamente concesso il ricorso rinotificato al condominio, che e' rimasto intimato.

Ricorrente e controricorrente hanno depositato memoria.

MOTIVI DELLA DECISIONE

1. - Col primo motivo - corredato come gli altri da idoneo quesito di diritto ai sensi dell'articolo366-bis c.p.c., applicabile ratione temporis - e' dedotta la violazione dell'articolo 1117 c.p.c., in relazione al n. 3 dell'articolo 360 c.p.c., in quanto il corridoio in oggetto, per come descritto nella relazione del c.t.u., corrisponde alla nozione di andito, e quindi in assenza di prova contraria deve presumersi quale parte comune ai sensi della norma citata.

2. - Il secondo mezzo denuncia la violazione e la falsa applicazione dell'articolo 1117 c.c. e degli articoli 1362 c.c. e ss., in relazione all'articolo 360 c.p.c., n. 3, atteso che la mancata indicazione, nel contratto d'acquisto dei (OMISSIS), del bene in contestazione non ha l'effetto escluderne la natura comune.

3. - Il terzo, il quarto ed il quinto motivo lamentano l'omessa, insufficiente e contraddittoria motivazione, in relazione all'articolo 360 c.p.c., n. 5, sotto i seguenti profili: a) confrontando la relazione del c.t.u. e la sentenza si ricava che quest'ultima ha confuso il numero (otto) dei vani acquistati dal sig. (OMISSIS) con il numero (dieci) delle unita' immobiliari ad uso ufficio poste al piano ammezzato. Sempre dalla relazione del c.t.u. si ricava che in detto piano vi sono tre uffici "in uso" alla (OMISSIS) s.r.l., uno di proprieta' dell'odierno ricorrente ed altre unita' immobiliari di terzi, il che esclude che il corridoio sia al servizi esclusivo degli otto vani gia' di proprieta' dei comuni danti causa delle parti; b) un ulteriore elemento addotto dalla Corte di merito risiede nel rilievo che la superficie complessiva lorda dei vani e del corridoio era di mq. 256, mentre quella commerciale di mq. 252, rilievo cui, tuttavia, non si accompagna alcuna spiegazione, e che ad ogni modo e' errato in quanto superato dal supplemento di c.t.u., che indica in mq. 259 la superficie lorda degli uffici e della porzione di corridoio che li collega; c) la ricomprensione del corridoio, o meglio della sua porzione, fra i beni trasferiti dai costruttori ai (OMISSIS) non poteva dedursi dall'estensione degli ammezzati contenuta nel relativo contratto, perche' si trattava di vendita a corpo e perche' la superficie misurata dal c.t.u. era maggiore di quella complessiva dei vani acquistati dai (OMISSIS), ma inferiore a quest'ultima maggiorata di quella porzione di corridoio.

4. - Il sesto motivo denuncia la violazione e falsa applicazione dell'articolo 115 c.p.c., in relazione all'articolo 360 c.p.c., n. 3, in quanto la Corte territoriale ha ritenuto di trarre, ai fini della decisione, argomento dal fatto che dopo la stipula dell'atto del 1950 per quarantatre anni i (OMISSIS) avevano utilizzato in via esclusiva il corridoio. Tale apodittica affermazione violerebbe, secondo parte ricorrente, il disposto della norma anzi detta, in quanto nessuna prova e' stata chiesta in tal senso da alcuna parte.

5. - Col settimo motivo e' dedotta, ancora, l'omessa, insufficiente e contraddittoria motivazione, li' dove la Corte territoriale non ha dato conto, in particolare riportando la clausola del contratto d'acquisto del (OMISSIS), delle ragioni della sua interpretazione e della qualificazione data, non avendo la Corte chiarito perche' il (OMISSIS) avrebbe rinunciato ad un diritto di servitu' di cui, invece, nulla si legge nel prefato contratto.

6. - Infine, l'ottavo mezzo espone la violazione e falsa applicazione degli articoli 1117, 1123 e 1118 c.c., in relazione al n. 3 dell'articolo 360 c.p.c..

Sostiene parte ricorrente che il richiamo a Cass. n. 8136/04, non appare pertinente rispetto alla fattispecie. In quel caso si trattava di un corridoio parte di un appartamento che poi, a seguito di trasformazioni e ristrutturazioni, aveva assolto una funzione diversa. Nel caso di specie non puo' ritenersi che in ogni piano vi sia un andito costituente un condominio parziale tra i proprietari delle sole unita' immobiliari che ne traggono vantaggio. Diversamente, ogni condominio si polverizzerebbe in una molteplicita' di condomini parziali, rendendo pleonastica la previsione del 3 comma dell'articolo 1123 c.c., in base al quale se un edificio abbia piu' scale, cortili, lastrici solari, opere o impianti destinati a servire una parte dell'intero fabbricato, le spese relative alla loro manutenzione sono a carico del gruppo di condomini che ne trae utilita'.

7.- I primi cinque motivi, da esaminare congiuntamente per la loro complementarieta', sono fondati.

Essi interpellano questa Corte Suprema su due questioni sequenziali. La prima, se e a quali condizioni il corridoio di accesso ad alcune unita' immobiliari di un fabbricato condominiale possa considerarsi parte comune ai sensi dell'articolo 1117 c.c. (nel testo anteriore alle modifiche di cui alla Legge n. 220 del 2012); in caso affermativo, se si possa escluderne il trasferimento della comproprieta' pro quota in occasione della vendita di unita' immobiliari al cui servizio esso sia destinato.

7.1. - Sulla prima va premesso che l'articolo1117 c.c. contiene un'elencazione non tassativa ma solo esemplificativa delle cose comuni, essendo tali, salvo risulti diversamente dal titolo, anche quelle aventi un'oggettiva e concreta destinazione al servizio comune (cfr. ex pluribus, Cass. n. 6175/09). Cio' posto, la giurisprudenza di questa Corte ha chiarito gia' da tempo che l'articolo 1117 c.c. noti stabilisce una presunzione legale di comunione per le cose in esso indicate nei n. 1, 2 e 3, ma dispone che detti beni sono comuni a meno che non risultino di proprieta' esclusiva in base a un titolo; e che il criterio d'individuazione delle cose comuni dettato da tale norma non opera con riguardo a cose che, per le loro caratteristiche strutturali, risultino destinate oggettivamente al servizio esclusivo di una o piu' unita' immobiliari (Cass. S.U. n. 7449/93). Servizio esclusivo che, ove riferito non ad una sola ma a piu' unita' immobiliari, da luogo al c.d. condominio parziale (su cui v., in generale, Cass. n. 23851/10), a sua volta configurato nella giurisprudenza di questa Corte anche con riferimento al caso di corridoi posti al servizio soltanto di talune delle unita' immobiliari condominiali (v. Cass. nn. 21246/07 e 8136/04).

Non senza puntualizzare che il c.d. condominio parziale non possiede una propria autonomia perfetta, distinta e separata da quella relativa al condominio avente ad oggetto l'intero fabbricato, ma costituisce null'altro che una situazione configurabile per la semplificazione dei rapporti gestori interni alla collettivita' condominiale, in ordine a determinati beni o servizi appartenenti soltanto ad alcuni condomini (cfr. Cass. n. 2363/12, che difatti ne ha escluso l'autonoma legittimazione in giudizio).

7.2. - Sul secondo interrogativo va osservato che la clausola, contenuta nel contratto di vendita di un appartamento sito in un edificio in condominio, con cui sia esclusa dal trasferimento la proprieta' di alcune parti comuni dell'edificio stesso, deve ritenersi nulla, poiche' con essa si intende attuare la rinuncia di un condomino alle dette parti comuni, vietata dal capoverso dell'articolo 1118 c.c. (Cass. n. 3309/77; analogamente, v. anche Cass. n. 6036/95).

Inoltre, se si considerasse valida la vendita che escluda un diritto condominiale, si inciderebbe sulle quote millesimali, in violazione dell'articolo 1118 c.c., comma 1. E' pacifico in dottrina (ed affermato anche da Cass. n. 561/70) che in materia di determinazione del valore dei piani o delle porzioni di piano rispetto a quello dell'edificio, da cui dipende la proporzione nei diritti e negli obblighi dei condomini, l'assemblea dei condomini non dispone di alcun potere, non essendo materia di deliberazione l'accertamento di uno stato di fatto. Ed e' chiaro che cio' che non puo' disporre l'assemblea condominiale non puo' nemmeno essere realizzato da un singolo condomino, il quale, pertanto, non puo' alienare la propria unita' immobiliare separatamente dai diritti sulle cose comuni.

7.3. - La Corte territoriale non ha fatto buon governo dei principi anzi detti.

Un primo errore si rileva li' dove la sentenza impugnata si e' limitata a registrare la non inclusione del concetto di "corridoio" tra le parti comuni annoverate dall'articolo 1117 c.c., senza valutarne l'eventuale condominialita' oggettiva (senza verificare, cioe', se il corridoio avesse comunque attitudine all'uso comune di tutte o di alcune delle unita' immobiliari del condominio). Poi, passata ad esaminare il titolo di provenienza invocato a proprio vantaggio dalla societa' (OMISSIS), vale a dire l'atto d'acquisto del 1950 di (OMISSIS) dai costruttori (OMISSIS)- (OMISSIS), ha accertato che tale atto non includeva tra le parti comuni dell'edificio il corridoio in contesa; ed atteso che dalla relazione del c.t.u. era emerso che questo era posto al servizio esclusivo degli otto vani siti al piano ammezzato, ha ritenuto "ragionevole" - ed in cio' risiede il secondo errore - che esso fosse stato trasferito in proprieta' esclusiva ai (OMISSIS) in quanto "accessorio" delle unita' immobiliari trasferitegli. Infine, a conferma di tale interpretazione ha richiamato il disinteresse del condominio, l'iniziale rinuncia del (OMISSIS) a servirsi del corridoio e la nozione di condominio parziale. E a conclusione ha ritenuto che "... il corridoio in contesa - destinato al servizio e/o godimento esclusivo delle sole unita' immobiliari di proprieta' dei (OMISSIS) site al primo piano ammezzato dell'edificio - si appartenesse in proprieta' ai predetti (OMISSIS) quale accessorio di dette unita' immobiliari, e conseguentemente non avesse natura condominiale".

7.3.1. - Cosi' ragionando la Corte d'appello ha capovolto l'ordine logico-giuridico della questione. In disparte il fatto che in materia di diritti reali di regola occorre procedere dai titoli e, in difetto, dalla legge, va osservato che: a) la ritenuta non inclusione del corridoio tra le cose comuni ex articolo 1117 c.c. avrebbe dovuto, al piu', arrestare ogni altra indagine, visto che neppure l'attore ha mai sostenuto di essere comproprietario del corridoio stesso in forza di un atto negoziale; b) per contro, l'altrettanto ritenuta obiettiva destinazione del corridoio al servizio delle unita' immobiliari vendute dai costruttori a (OMISSIS) (dante causa dei comuni danti causa delle parti), pur costituendo un dato di fatto che semmai deporrebbe in favore della natura comune del bene, e' stato utilizzato dalla Corte territoriale come elemento da cui trarre, invece, l'esistenza di un titolo contrario alla condominialita'; c) inizialmente negata, quest'ultima sembra poi recuperata e ristretta al solo condominio parziale riguardante i vani ammezzati acquistati con l'atto del 1950.

Tale incedere logico-giuridico non correttamente orientato, nasce da un presupposto fattuale che non e' chiaramente comprensibile nella sentenza impugnata. Da un lato, infatti, questa mostra di attribuire rilievo decisivo alla circostanza che il corridoio costituirebbe un "accessorio" dei vani venduti dai costruttori a (OMISSIS). Dall'altro, il richiamo alla nozione di condominio parziale, benche' operato da ultimo e a mo' di conferma di un approdo ermeneutico conseguito altrimenti, lascia intendere, pur nell'ambiguita' del riferimento, che la Corte distrettuale abbia ritenuto che con la vendita dei vani ubicati al piano ammezzato si sia costituito un autonomo condominio parziale, riguardante i soli beni di proprieta' (OMISSIS). Il che, pero', inteso in senso sincrono costituirebbe una contraddizione in termini, posto che non puo' darsi condominio con un solo proprietario; mentre inteso in senso diacronico significherebbe che tale condominio parziale si sarebbe costituito per effetto di alienazioni a terzi, anteriori a quelle rispettivamente effettuate alle parti in causa, cui, pero', la sentenza neppure accenna.

Ad aggravare il difetto d'orientamento nell'argomentazione della Corte siciliana, l'ulteriore circostanza che mentre al 15 rigo della pag. 6 della sentenza impugnata si parla dell'acquisto, avvenuto con l'atto del 1950, di dieci unita' immobiliari del piano ammezzato, al 18 rigo della stessa pagina si indicano nel numero di otto, invece, i vani gia' di proprieta' (OMISSIS) al cui servizio esclusivo sarebbe posto il corridoio. Di guisa che neppure si comprende se e come la Corte d'appello abbia accertato che il corridoio servisse tutti e soltanto i vani gia' di proprieta' (OMISSIS). Circostanza di rilievo decisivo, ove si consideri che (i) la stessa decisione impugnata ne ha fatto dipendere la proprieta' non condominiale ma individuale del corridoio, e con essa la possibilita' di trasferire la proprieta' dei vani ammezzati separatamente dal diritto di comproprieta' su questo; e che (ii) l'esistenza di altri vani ugualmente accessibili dal corridoio stesso ma non di proprieta' (OMISSIS), travolgerebbe l'intera impostazione del ragionamento seguito dalla Corte territoriale, che proprio e solo da tale nesso di servizio "esclusivo" ha tratto argomento per ritenere l'appartenenza del corridoio ai soli danti causa comuni delle parti.

E poiche' dalla narrativa della sentenza impugnata si ricava che il vano oggi di proprieta' (OMISSIS) in origine disponeva anch'esso, al pari degli altri, di un accesso dal corridoio (v. pag. 1), ove fosse verificata la proprieta' non esclusiva ma condominiale di quest'ultimo sarebbe nulla, per quanto sopra precisato al paragrafo 7.2., la clausola del contratto del 1993 con la quale i (OMISSIS) esclusero il trasferimento della comproprieta' del corridoio in favore del (OMISSIS).

Pertanto, la conclusione cui e' pervenuta la sentenza impugnata, secondo cui essendo il corridoio di esclusiva proprieta' (OMISSIS), questi ultimi ben avrebbero potuto, escluderne la cessione della proprieta' pro quota a (OMISSIS), non appare sorretta da un procedimento ne' giuridicamente corretto ne' logicamente comprensibile nei suoi presupposti fattuali.

8. - L'accoglimento dei suddetti motivi assorbe l'esame dei restanti mezzi d'annullamento, che argomentano su altrettanti passaggi della motivazione della sentenza d'appello strettamente connessi a quanto sopra considerato.

9. - La sentenza impugnata va, dunque, cassata con rinvio ad altra sezione della Corte d'appello di Palermo, che nel decidere il merito si atterra' al seguente principio di diritto: "l'articolo 1117 c.c. contiene un'elencazione non tassativa ma solo esemplificativa delle cose comuni, essendo tali, salvo risulti diversamente dal titolo, anche quelle aventi un'oggettiva e concreta destinazione al servizio comune di tutte o di una parte soltanto delle unita' immobiliari di proprieta' individuale. Nel quale ultimo caso, inverandosi l'esistenza di un c.d. condominio parziale, deve ritenersi nulla, per violazione della norma imperativa di cui all'articolo 1118 c.c., comma 2, la clausola del contratto di vendita di una singola unita' immobiliare che escluda la coeva cessione della comproprieta' su una o piu' cose comuni".

10. - Il giudice di rinvio provvedera' anche sulle spese di cassazione, il cui regolamento gli e' rimesso ai sensi dell'articolo 385 c.p.c., comma 3.

P.Q.M.

La Corte accoglie i primi cinque motivi di ricorso, assorbiti gli altri, e cassa la sentenza impugnata con rinvio ad altra sezione della Corte d'appello di Palermo, che provvedera' anche sulle spese di cassazione.